保潔攬私活受傷，是否工傷？雇主和公司扯皮，誰(shuí)來(lái)賠償？

　　每到年底，很多人都要對(duì)家里衛(wèi)生進(jìn)行大掃除。現(xiàn)在越來(lái)越多的人，都開(kāi)始雇傭家政人員對(duì)屋內(nèi)進(jìn)行大掃除。那么如果雇傭的家政人員在工作中受傷的？究竟是依據(jù)工傷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償還是依據(jù)雇傭關(guān)系賠償？由誰(shuí)承擔(dān)具體的賠償責(zé)任？作為雇主要不要承擔(dān)賠償責(zé)任？現(xiàn)結(jié)合案例予以說(shuō)明。

　　基本案情：保潔員攬私活受傷

　　【因公外出，工作優(yōu)秀獲認(rèn)可】小張是某家政服務(wù)公司員工，主要從事個(gè)人室內(nèi)衛(wèi)生保潔工作。一般的工作流程是，家政公司與客戶聯(lián)系家政工作業(yè)務(wù)，然后家政公司給小張派發(fā)“工作單”，小張持“工作單”上門到客戶家中工作，工作結(jié)束，客戶在“工作單”上簽字確認(rèn)，并對(duì)小張的工作進(jìn)行評(píng)價(jià)。然后小張將“工作單”交回公司，公司按月根據(jù)“工作單”與小張結(jié)算工資。

　　【想多掙錢，未經(jīng)公司攬私活】2018年10月，客戶張先生喬遷新居，遂聯(lián)系該家政公司派員打掃衛(wèi)生，小張受指派到張先生家中開(kāi)展業(yè)務(wù)。由于小張干活速度快、質(zhì)量好，與張先生對(duì)門的鄰居李先生看到后遂與小張聯(lián)系，要求小張也將他家的衛(wèi)生予以打掃。小張想到每次都是自己干活，家政公司啥也不干就在自己的勞務(wù)所得中提取一定比例的費(fèi)用，小張不想讓家政公司吃這碗“過(guò)水面”就私自與李先生達(dá)成一致意見(jiàn)“攬私活”。雙方約定，小張將李先生家中玻璃及室內(nèi)吊燈清洗、打掃，由李先生直接支付小張“工資”1000元。

　　【沒(méi)有梯子，擦拭吊燈被摔傷】小張?jiān)诮o李先生家擦拭吊燈過(guò)程中，由于沒(méi)帶梯子，就直接找了兩個(gè)凳子疊起來(lái)小張踩在凳子上擦拭吊燈過(guò)程中，不慎從凳子上摔倒受傷。經(jīng)診斷，小張的傷情為右腿髕骨骨折。

　　【賠償被拒絕】后小張要求李先生和家政公司賠償。李先生認(rèn)為，自己沒(méi)有責(zé)任，且小張是家政公司員工，應(yīng)當(dāng)由家政公司賠償。家政公司則認(rèn)為公司沒(méi)有派小張為李先生家打掃衛(wèi)生，這屬于小張“接私活”違反公司紀(jì)律，揚(yáng)言要開(kāi)除小張。

　　小張的疑惑：

　　小張感覺(jué)很委屈，自己已經(jīng)受傷了，公司還要開(kāi)除自己，自己又不是故意摔傷故意訛人。自己是家政公司的員工，家政公司為什么不承擔(dān)賠償責(zé)任？再說(shuō)李先生，自己是給李先生家干活受傷的，李先生憑啥不承擔(dān)賠償責(zé)任？自己的傷能不能認(rèn)定構(gòu)成工傷？李先生和家政公司要不要承擔(dān)賠償責(zé)任？

　　律師說(shuō)法：

　　那么就本案而言，其實(shí)涉及以下幾個(gè)問(wèn)題，一是小張所受傷害是否屬于工傷？二是李先生要不要承擔(dān)賠償責(zé)任？三是小張的損失應(yīng)當(dāng)依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算？其中小張是否構(gòu)成工傷是本案的核心焦點(diǎn)。

　　一.小張所受傷害是否屬于工傷？

　　答：不構(gòu)成工傷。

　　根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條、第十五條、第十六條（此處就不貼法條了，有興趣的可以自己搜索或者輸入ht13519566021搜索關(guān)注黃濤律師微信公眾號(hào)）。的規(guī)定，一般來(lái)說(shuō)工傷認(rèn)定堅(jiān)持：“三工一關(guān)系、三排除”的原則。所謂“三工”即“工作時(shí)間、工作場(chǎng)所、工作原因”受到的傷害?！耙魂P(guān)系”即勞動(dòng)者與用人單位之間存在“勞動(dòng)關(guān)系”。所謂“三排除”是三種情形下即使?jié)M足“三工一關(guān)系”也排除工傷認(rèn)定即“故意犯罪、醉酒吸毒、自殺自殘”。就本案而言，小張確實(shí)與家政公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，也不具有“三排除”的情形，小張給張先生家擦玻璃是受家政公司指派，但小張給李先生家打掃衛(wèi)生，卻未經(jīng)家政公司指派屬于“攬私活”，不符合“三工”，故小張?jiān)诶钕壬抑惺軅粚儆诠?/p>

　　二、李先生是否要對(duì)小張的傷情承擔(dān)賠償責(zé)任？

　　答：李先生應(yīng)在過(guò)錯(cuò)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　首先：就本案事實(shí)而言，小張與李先生之間已經(jīng)形成“勞務(wù)關(guān)系”即通常所說(shuō)的“雇傭關(guān)系”?！肚謾?quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定：“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋>第十一條規(guī)定:”雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。

　　其次：本案中，小張到李先生家打掃衛(wèi)生，雙方形成了雇傭關(guān)系。小張作為提供勞務(wù)的一方（雇員）在履行接受勞務(wù)的一方（雇主）李先生指派的打掃衛(wèi)生工作中受傷，所遭受的經(jīng)濟(jì)損失李先生自然要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。當(dāng)然，小張作為一名專業(yè)從事家政服務(wù)的人員，應(yīng)具有一定的工作經(jīng)驗(yàn)和基本的安全注意義務(wù)。其在擦拭吊燈時(shí)違反常規(guī)在沒(méi)有梯子的情形下擅自疊起兩個(gè)凳子，本身就存在一定的過(guò)錯(cuò)。小張主觀上放任了危險(xiǎn)的發(fā)生，也忽視了自身的安全注意義務(wù)。因此，事故發(fā)生的主要原因在于小張本身，其也理應(yīng)為自己的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然具體的賠償比例可以雙方協(xié)商，協(xié)商不成的，可由法院裁判。

　　三．小張的傷殘賠鑒定能否依據(jù)工傷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行？

　　答：不能，工傷傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)僅適用于工傷案件。

　　由于人損解釋的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和工傷計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)（簡(jiǎn)言之，前者是依據(jù)戶口后者是依據(jù)工資）在認(rèn)定傷殘的難度上（一般來(lái)說(shuō)依據(jù)工傷傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)比較容易認(rèn)定構(gòu)成傷殘）均不一致。往往類似本案小張的情況關(guān)于賠償標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中各地認(rèn)識(shí)不一，但最高人民法院對(duì)這一問(wèn)題有明確的答復(fù)，

　　答復(fù)全文如下（該答復(fù)目前仍然有效哦，注意加粗部分）。

　　《最高人民法院最高人民法院關(guān)于雇員在雇傭活動(dòng)中造成人身?yè)p害用什么標(biāo)準(zhǔn)評(píng)定傷殘的答復(fù)》（2013）復(fù)函

　　山東省高級(jí)人民法院：

　　你院《關(guān)于雇員在雇傭活動(dòng)中造成人身?yè)p害用什么標(biāo)準(zhǔn)評(píng)定傷殘的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　原則同意你院審判委員會(huì)傾向性意見(jiàn)。評(píng)定傷殘的標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算損失賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)應(yīng)相互對(duì)應(yīng)。雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，若不屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍，在進(jìn)行傷殘程度評(píng)定時(shí)，不宜適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》。在統(tǒng)一的人身?yè)p害傷殘?jiān)u定國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)出臺(tái)之前，可參照適用《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》等國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。

　　黃濤律師提醒：

　　1.年底了，都要搞衛(wèi)生了，自己找的家政人員干活，其中暗含著很大風(fēng)險(xiǎn)，一旦在雇主家發(fā)生意外，雇主則需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；

　　2.找“保姆”或者找“家政人員”一定不要圖省錢、圖省事，要通過(guò)正規(guī)的勞務(wù)公司或者家政公司選擇家政人員。這種情況下，勞務(wù)公司或者家政公司與保姆、家政人員之間是勞動(dòng)關(guān)系，家政人員工作屬于履行職務(wù)行為，一旦發(fā)生意外，應(yīng)屬于工傷，可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。

　　3.提供勞務(wù)者在工作中受傷的，其傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)不適用工傷傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)；